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方一清?关于孟晚舟案无罪释放的法律意见
更新时间:2019-07-31 10:57:41????????点击:

作者:北京厚大合川律师事务所 方一清律师
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基本案情:华为和华为美国公司(华为科技、美国华为设备公司)、华为香港公司Skycom,被指控诈骗银行、电汇诈骗,被控合谋妨碍司法;华为首席财务官孟晚舟被控银行欺诈、电信欺诈,以及合谋实施银行和电信欺诈。共有23个罪名,其中13个罪名由纽约东区法院提出,主要与伊朗业务相关,另外10个罪名是由西雅图的华盛顿西区法院提出,涉及华为窃取T-mobile的“tappy”机器人商业机密的案子(该案双方本来已经于2017年和解)。

起诉书称,华为员工,特别是高管孟晚舟,持续隐瞒信星通是华为附属公司的事实,向银行撒谎,导致这些银行涉嫌违反美国法律,处理与伊朗有关的交易。起诉书还指出,在2017年,当华为意识到美国政府调查时,华为及其子公司华为美国试图妨碍司法,将知晓华为伊朗业务的证人转移到中国,并隐瞒和销毁在美国的华为伊朗业务的证据。

2018年12月1日,加方受美国指使,在孟晚舟女士于温哥华转机之时逮捕了她。随后,加拿大司法部发言人宣称,美国已要求引渡孟晚舟,协助的依据是加拿大1999年的《引渡法》和美加两国在1976年签署的《引渡条约》。此次不列颠哥伦比亚省高等法院逮捕孟女士依据的是临时逮捕令,美国必须在孟晚舟被捕后60天内向加拿大提出正式引渡请求,并将相关文件送交加拿大IAG。

孟女士机场过境时被秘密逮捕、审讯,人身自由受到严重侵犯。加拿大司法部门“故意且有预谋的”从孟晚舟的身上搜取证据的方式,违反人权与加拿大的宪法规定。加拿大边境服务局官员故意拖延了逮捕令立即执行,并非法拘押、搜查和审问孟晚舟,为的是在被捕之前从她那里获得证据。

2019年1月22日,美国将向加拿大正式提出引渡孟晚舟的要求。2019年3月3日孟晚舟已对加拿大政府提起的民事诉讼。

华为就孟晚舟案突发声明

一、美国对孟女士的指控在加拿大法律下并不构成犯罪,引渡不符合加拿大《引渡法》的核心原则。美国对孟女士的指控是基于违反美国对伊朗实施的单边金融制裁,而加拿大目前并没有针对伊朗的金融制裁,由此银行的相关交易不存在违反加拿大法律的风险,银行不会由此而遭受经济利益的损失。所以孟女士在美国被指控的行为在加拿大并不构成犯罪,孟女士应该被立即释放。

二、美国政府提交的证据材料不充分,对孟女士的指控不能成立。没有证据证明孟女士曾误导过任何金融机构,孟女士于2013年8月在香港向一家外国银行陈述的PPT也没有误导性。银行人员完全了解相关问题的实际情况,对相关问题的判断不需要依赖孟女士的陈述,银行自身完全熟知Skycom在伊朗的业务和运营的性质。

三、加拿大的执法存在严重的程序滥用,孟女士的宪法权利被侵害。孟女士在机场被捕时的合法权利受到严重侵害,加拿大针对孟女士的执法行动是对美国和加拿大引渡程序的滥用,是披着引渡程序的外衣非法搜集证据。

最后,美国对华为的打压以及美国总统的言论也表明,此案件是政治和经济因素驱动,不是出于法治考量。孟女士及其律师将以此提请法庭以程序滥用为由终止引渡程序。

孟晚舟律师团队呼吁加拿大停止向美国引渡司法程序

2019年6月25日华为首席财务官孟晚舟的四位律师签署一项声明,对加拿大司法部长提议,要求联邦通过一项法律,结束加拿大向美国引渡孟晚舟的司法程序。如果加方按照美国要求引渡孟晚舟,有可能伤及自身利益。该声明指出,历史上加方在与美国外交政策不一致的情况下,加拿大政府都是维护本国的价值观和司法原则的。
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美国制裁别国企业成功的两个相关背景案例

东芝昨天? 今天他们又要故伎重演!

三十年前,东芝向俄罗斯出口精密仪器。美国对东芝集团的制裁:关闭东芝在美国的工厂,对销往美国的东芝产品征收100%的关税,对东芝征收1万亿日元巨额罚款。另外,为了平息美国的愤怒,东芝花费1亿日元在美国所有主要报纸刊登整版道歉广告。

东芝是日本科技产业的希望,也是日本制造业的支柱。美国袭击东芝不是因为其向苏联出售设备,而是因为它影响了美国的利益,日本的高端制造计划威胁美国并挑战美国的技术霸权。

现如今华为的5G有风卷世界之势,如果华为成势,美国每年将有超10000亿元的损失,所以美国穷尽一切手段遏制华为。这是一场不见硝烟上甘岭战役!

汇丰银行的洗钱案

汇丰银行的洗钱事涉该行墨西哥和美国分支机构的大额美金现金交易,墨西哥境内毒枭的大量“黑钱”是经汇丰银行洗白的,银行一时沦为贩毒团伙和恐怖组织洗钱的工具。为此遭到美国联邦储备委员会、货币监理局的调查和司法部门的指控。

之后总部设在伦敦的欧洲最大银行——汇丰银行同美国司法部达成的一个为期五年的“暂缓起诉协议”。根据协议,银行方面承认违反了美国的《银行保密法》、《对敌贸易法》和其它一些旨在防止洗钱的美国法律。在其后的5年内政府委派独立监察员对汇丰在执行美国防止洗钱相关法律方面的情况进行监督,银行方面承诺提高银行的防范标准,以确保全球金融体系的完善。至此,汇丰银行与美国政府就洗钱案达成和解协议,支付19亿美元天价罚款。

这些大案例之所以有影响力,不是因为它们在形构未来的法律具有显着的重要性,而是因为一些当局者受强大利益的左右,挑拨公众的情感,扭曲了是非判断。

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关于本案法律问题的探讨:

孟,何罪之有呢?

孟晚舟没有违反加拿大法律,但加方偏听偏信美国的一面之词,实际上是有预谋的行为。加拿大也未在第一时间通知中方;中方采取了罕见的外交斗争。

美加两国的联手协定,以违反所谓的《伊朗贸易制裁规则》为由,掺“鸡尾酒”式的执法方式,绕开司法主权、撇开人权,撼动世贸组织,令邦邻惊诧!加拿大国格受到贬损,舆论界有意将其主权降格为半殖民国家。

关于孟的罪责问题,先无罪推定,方能高屋建瓴、布局谋篇搭救孟女士。“站在辩护席上辩护人对当事人神圣的职责,是他在这个世界上只认得一个人,就是遭到被指控有罪的当事人,别无其他。运用各种必要的手段帮助当事人,保护那个当事人免于必须负担的风险、损失、罪责,也不让任何人侵害他……”美国律师德肖维茨曾说过。

觅一线天的微光,趟出一条阳关道。据传拿破仑被流放到圣赫勒岛时,友人送给拿破仑一副精美的象棋。这幅象棋成了拿破仑孤独终老的忠实的伙伴,他整天把玩它。后来这幅象棋辗转到收藏家手中,无意中发觉空心的黑王棋子里藏有一张逃离路线图。这位不可一世的法兰西皇帝,遗憾未能发现这个秘密,失去了东山再起的机会。

如何博弈呢?象棋对弈高手善走残局,即便老蒋困在九宫,也叫杀对方。虎口脱险需动用手筋,围棋有倒脱靴(围棋死活中一种独特的棋形,在被对方吃掉己方数子后,再反过来叫吃,不但己活还擒住对方)的好手段。锲而不舍金石可镂!

本案在美造成的反响:“当前美国国内有声音认为起诉华为高管的诉讼也许是合法的,但在政治上是错误的。”“美国下令逮捕孟女士是非法滥用程序,背后有政治因素驱动,而非出于法治考量。”美国新任的司法部长巴尔对华态度非常强硬,认为中国对美国的威胁高于直接干涉美国政治和选举的俄罗斯。2019年3月2日,华为发表声明称,美国的指控是出于政治动机,在这种情况下加拿大司法部长仍然决定签发授权推进令,华为对此感到失望。

本案的辩护框架:顺势而为、借风采柳、造劫脱险。

孟晚舟女士在政治上受到迫害,受到不公正的指控,使用重刑犯刑具的使其身心受到极大羞辱。被扣押人质,成为美方要价的筹码,人被剥削成了的政治犯。
何为政治犯?政治犯也称作政治异见者,它是个历史概念,同时它又有与时俱进的内涵。首先,它是由欧洲资产阶级在反封建斗争中提出来的,后衍生为反对资产阶级统治的革命者。英国和美国对政治犯采取和政治关联的标准,将政治目的限制为维护或者意图获得对政府的控制。国际组织的大赦国际将列入营救范围的政治犯定义为因政治动机而犯罪或因政治行为被定罪的人。

政治犯不同于刑事犯,这关乎身份的定性。如同样是开战交火的战斗人员,在作战、对抗中被俘、被抓。被俘、被抓的,有的是战俘,有的却是叛乱分子、暴乱人员或暴徒。根据关于保护平民和战争受难者方面的《日内瓦公约》:战俘一般是指落于敌方权利之下的武装部队、民兵、志愿部队人员等合乎一定条件的抵抗运动的人员。对待战俘在任何时间须受到人道的待遇和保护,不得对战俘加以肢体残伤或恫吓及侮辱等优待。而武装暴乱分子是指采取武装形式如携带、使用枪炮或其他武器进行放火杀人、炸毁设施、破坏城市村庄与某个国家对抗为敌的个人或团体。它是严厉性的暴恐刑事犯罪,属于一国的内国法管辖,不属于战争法调整。战俘可以互换(走马换将、打劫叫将),刑事犯罪无此特权。

政治犯不引渡:联合国引渡示范公约规定“被请求国认为作为请求引渡原因的犯罪行为属政治性犯罪”不得准予引渡。政治犯有受庇护的权利。政治犯不引渡是各国公认的一项国际法原则,于在其境内的某一外国人因种族、宗教、主张等政治原因而遭受本国或居住地国通缉、审判而给予庇护,拒绝将其交给请求引渡国。(在民主政治的国家里政治犯都可以无条件无罪释放,获得自由。)

经贸往来是各国往来的血脉,商人是互通有无的纽带,在你弃我取、薄利多销中造福地球村。华为的5G技术为当今世界带来革新,为人类的人手一机做出了较大贡献。经贸关系的运行机制自有无形之手调配,不宜用政府有形之手横加干涉。犹如我们耳熟能详的格言:对于经济纠纷,公安机关不宜插手经济案件。经济纠纷应适用商业习惯和国家惯例的方式疏解,慎用人身罚(刑不上生意人)。任何国家动辄对外加征关税,搞扣押人质、单边制裁、长臂管辖,其下场螳臂当车、自不量力。

作为联合国常任理事国的美国,长期拖欠联合国会费,捉襟见肘的秘书长大人萌生变卖联合国房产的念头。美国拖欠会费的行为,反映出他的诚信厚度稀薄。“礼之所弃、刑之所取。”此外,老美还拖欠联合国好几亿美金(3.81亿)的维和经费,蓝盔卫士为了世界和平抛头颅洒热血,拖欠他们的薪资,其行为远比拖欠农民工的工资行为恶劣(我国刑法典列为“拒不支付劳动报酬罪”)。“”

在此国际公法学者、联合国会员国应建议倡导国际公约的缔约方把拖欠维和经费的劣行与侵略罪、战争罪、反人道罪、灭绝种族罪、劫持人质、国际贩卖人口罪、劫持航空器罪、海盗罪、毒品罪、非法获取和使用核材料等国际罪行相提并论、同等对待。

常任理事国拖欠维和经费的行径与维持世界和平秩序与安宁联合国的宗旨严重不符!这还姑且不论挑衅、争端的始作俑者的责任。美国凭什么有优越感呢?在此让我们重温原中国外交官沙祖康大使所说的一句话,他曾义正辞严、一针见血地指出:“我们建议美国自己照照镜子。”

联合国总部设在美国,美国一方面近水楼台,一方面挟天子令诸侯。如果东道主美国继续拖欠会费,建议联大通过决议,迁出美利坚。如果美国一意孤行要求引渡孟晚舟女士,中国作为联合国中负责任的大国,在联合国人权大会上用“人权大棒”声讨老美,以己之矛攻己之盾的方法“弹劾”老美。万望世界老大的美方顾忌一下自己的面子。

自特朗普政府上台以来,退出联合国人权理事会,理由是该理事会无法保障人权。美国国务院近日宣布成立天赋权利委员会,改善美国民众的人权,改变美国当下的糟糕的国际形象。此举大概借用人权这个议题,最大限度加强美国在当前国际社会的话语权、主导权。针对美国一厢情愿推行道德制高点的人权工具,中国外交部发言人耿爽曾一再苦口婆心地奉劝“美方还是先管好自家的事。”希望美方能够自省。

故此,再次重申孟晚舟事件政治解决的方式立即释放人质,法律解决的途径是无条件无罪释放。在这方面美国人给世界各国做过示范:“无论你身在何处,请记住你身后有强大的美国!”曾举国力上演拯救一名大兵,在此值得我们学习。

江头未是风波恶别有人间行路难。古宋词一语成谶:晚回舟,误入藕蔓深处,引渡,引渡,惊诧友邦!如此是,孟的困境会柳暗花明!

上述论断系谬论与真理的链接、它捅破了窗户纸,显出了“曌”形,无意有意见真意!

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尾声

法律人的发声:一则位卑未敢忘忧国,二则哪有不平哪有我。法律人的冷静睿智:“不畏浮云遮望眼,自缘身在最高层。”晏子使楚,万里捎片言,千里送寒衣,借风化春雨。

这是一个最好的时代,我们有幸隔洋相望强大的美利坚合众国;这是一个最坏的时期,我们很遗憾地遇到了特没谱的美国现政府!

最后顺带阐述一下,中国护照的背书是什么?异国他乡的游子,请记住你的背后有十三亿中国人为你撑腰!孟女士现被限制人身自由,她决然地准备就空读个博士,临危不乱大度地面对美方老谋深算的纸牌屋,其气势堪比关云长,刮骨疗伤时读春秋。

一人之心系万千人之心。

半轮明月照枫叶?? 晚舟互答牧羊曲!
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